【杏耀】中国当前农村土地流转存在的法律缺陷及对策

本文摘要：概要：目前，中国农村土地流转获得一些成绩，在兴旺农村经济，增进农村社会事业发展方面作出了一定贡献，但从另一方面来讲又不存在种种局限与严重不足。

概要：目前，中国农村土地流转获得一些成绩，在兴旺农村经济，增进农村社会事业发展方面作出了一定贡献，但从另一方面来讲又不存在种种局限与严重不足。导致问题的原因是多层面、多维度的，但在相当大程度上与中国农村土地流转的法律不完善绝非干系。文章主要从法律的视角谈谈中国农村土地流转方面不存在的问题，以期寻找解决问题的方案。

　　关键词：中国农村；土地流转法制化；法律缺失 　　从理论上而言，农村集体所有制土地流转涵括两个层面：一是土地所有权的光阴，二是土地使用权的光阴，但根据现行宪法和有关法律制度规定，农村集体所有制土地的所有权光阴，只展现出在国家对农村集体所有土地的征税，因而是单向性的光阴。一般意义上的农村土地流转是指土地使用权即总承包经营权在有所不同经营主体之间的流动和出让，其实质是农村土地使用权的市场化，这样不利于构建土地资源的优化配备。

但是，这种土地流转制度彻底看不能作为农村土地总承包经营权的适当补足，而无法作为获得农村土地经营权的基本手段。目前来讲，中国农村土地流转尽管获得了一些成绩，在兴旺农村经济，增进农村社会事业发展方面获得了不少成绩，但从另一方面来讲又不存在种种局限与严重不足，这突出表现在近年来环绕农村土地流转而产生的系列问题：比如光阴农地补贴不尽合理，光阴中不存在着过多的行政介入等等。导致这些现象的原因尽管有体制方面的，有历史遗留方面的，但在相当大程度上与中国农村土地流转的法律不完善绝非干系。

本文就企图从法律视角谈谈中国农村土地流转方面不存在的问题与严重不足，并力图寻找解决问题的路径。　　 　　一、中国法律对农村地权原作的历史轨迹及其缺失 　　 　　1982年《宪法》第10条第4款严苛规定:“任何的组织或者个人不得强占、交易、租赁或者以其他形式非法出让土地”。

1986年施行的《民法通则》第80条也规定:“土地不得交易、租赁、抵押或者以其他形式非法出让”。这指出在80年代中前期中国对于农村集体所有土地都是禁令光阴的。1988年宪法有关条文规定“任何的组织或者个人不得强占、交易或者以其他形式非法出让土地。土地的使用权可以依照法律的规定出让”。

这在法律上第一次具体了农村土地流转的合法地位。同年修改的《土地管理法》第2条也减少了“土地的使用权可以依法出让”的条文。　　2002年，中国《农村土地总承包法》规定：因土地承包经营或光阴再次发生纠纷的，可催促村民委员会、乡（镇）人民政府等协商解决问题，也可以向农村土地总承包仲裁机构申请人仲裁，或必要向人民法院控告。

　　2005年10月物权法（草案）第四校对对宅基地使用权出让还是保持了第三校对的规定，即:“宅基地使用权人经本集体表示同意，可以将修建的住房出让给本集体内合乎宅基地使用权分配条件的农户;住房出让时宅基地使用权悉数出让。禁令城镇居民在农村购买宅基地。农户依照前款规定出让宅基地使用权的，不得再行申请人宅基。

”自2007年10月1日起实行的《物权法》第61条规定：城镇集体所有的不动产和动产，依照法律、行政法规的规定由本集体拥有占据、用于、收益和处分的权利。第128条则规定：土地总承包经营权人依照农村土地总承包法的规定，有权将土地总承包经营权采行转包、交换、出让等方式光阴。光阴的期限不得多达承包期的剩下期限。

予以依法批准后，不得将承包地用作非农建设。显而易见，该法律文件所调整的对象亦仅限于土地总承包经营权的光阴，也就是其光阴不得转变总承包土地的农业用途，对于由农地向集体非农建设用地、国有土地方面的光阴不予牵涉到。　　由上观之，尽管中国农村土地流转的法律规范经历了一个从无到有，从来不规范到日益规范的过程。但由于在农村家庭总承包经营责任制的长年发展中较较少考虑到法律因素，加之我国现行法律体系中没土地承包经营和光阴的中央法律，也没专门的地方规章，因此农村土地流转具有显著的自发性、盲目性与政治性，土地纠纷日益激增，侵权行为时有发生。

即使如上所述我国《宪法》、《民法通则》、《土地管理法》和《农业法》中有规定，但诸多规定过分笼统，有关内容和程序过于具体明确，缺少可操作性，造成许多地方经常出现有法难依的现象。　　 　　二、解决问题农村土地流转的几点建议 　　 　　（一）通过法律规范“两种产权”公平是构建农村土地身体健康有序光阴的适当前提 　　在中国，国有土地和集体土地产权的不公平关系长期存在。

国有土地的所有权、使用权分离出来后，使用权实质上是可以出让、抵押、租赁的，而农村集体土地（特别是在是非农建设用地)却不然，至今无法自律地光阴，农民享有的土地产权是残缺不全的、模糊不清的。这种长期存在的不公平关系，最后在我国构成“两种产权、两个市场”的二元结构。与完全相同法律体制下的国有土地比起，农村集体建设用地使用权在权利内容、交易主体和范围上不存在着法律上的不公平。因而，通过法律手段，从法律上来构建两种产权的公平，清晰产权主体，进而创建国有和集体土地之间的合法而权利的光阴机制，构建农村集体建设用地使用权与国有土地使用权的法定权利公平，这样不利于整个农地市场运作的有序化、良性化、法制化。

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